Кто виноват в OEM-беззаконии и почему?

Мы считаем, что доля вины в цепочке «Microsoft --> производитель ПК --> продавец» есть у всех звеньев цепи. Но наибольшая ответственность лежит на продавцах, в особенности, если говорить о крупных региональных ритейлерах. И вот почему...

Вина американской корпорации Microsoft

Microsoft вынуждает своих партнёров заключать договора, условия которых местами противоречат российским законам, а местами приводят к их нарушению со стороны партнёров. Декларируемый в EULA отказ от навязывания OEM программ носит притворный характер. Производитель якобы может выработать процедуру возврата, но при этом, он не обязан этого делать с т.з. Microsoft и он не вправе оглашать реальную стоимость OEM-ов. Microsoft связывает OEM-лицензии с железом искусственными путями. Российский закон не позволяет связать железо и софт и запрещает утаивать от потребителя стоимость отдельной товарной позиции (в данном случае – софта).

Кроме того, Microsoft поделом попала под подозрение в нарушении антимонопольного законодательства РФ, т.к. сняла с продажи востребованную ОС Windows XP и фактически продаёт её же по необоснованно завышенным ценам: сначала upgrade до Vista Business/Ultimate, затем downgrade до Windows XP.

Российский суд вынес заочное решение в отношении корпорации Microsoft ещё в 1998 году (!!!), которое не было обжаловано ответчиком и вступило в законную силу. Суд счёл форму заключения лицензионных договоров Microsoft незаконной, обязал её привести в соответствие с действующими нормами свои договора и опубликовать решение суда в СМИ. Однако Microsoft и не думала исполнять решение российского суда. Выходит, плевать они хотели на российский закон!?

<<<

ОКТЯБРЬСКИЙ РАЙОННЫЙ СУД Г. ОМСКА
ЗАОЧНОЕ РЕШЕНИЕ
от 30 июня 1998 г. N 2-4099/98
именем Российской Федерации

...

Признать неправомерным в интересах неопределенного круга потребителей порядок Американской корпорации «Microsoft Corporation» заключения лицензионного договора с потребителями после совершения сделки по купле - продаже копии программного продукта посредством совершения каких-либо односторонних действий потребителем и обязать Американскую корпорацию «Microsoft Corporation» изменить порядок заключения лицензионного договора в части его заключения при совершении сделки по купле - продаже копии программного продута.

Признать не соответствующим законодательству в интересах неопределенного круга потребителей лицензионный договор и гарантийные обязательства Американской корпорации «Microsoft Corporation» в части: подмены права собственности приобретенной копии программного продукта на право пользования, ограничения ответственности Американской корпорации «Microsoft Corporation» по компенсации убытков стоимостью приобретенного программного продукта.

...

Обязать Американскую корпорацию «Microsoft Corporation» опубликовать решение суда в общероссийских средствах массовой информации в месячный срок с момента вступления в силу решения суда.

... >>>

Ссылка: http://forum.ixbt.com/topic.cgi?id=42:2181

Таким образом, именно Microsoft является инициатором OEM-беззакония, однако в самом беззаконии есть не только её единоличная вина.

Вина производителей ПК

Вместо того, чтобы восстать против монополиста и в один голос пресечь попытки диктовать условия рынку, они идут на поводу у Microsoft. При этом, они не останавливаются даже перед тем, что приходится нарушать местное законодательство страны, в которой они реализуют свою продукцию, что конечным покупателям приходится «вешать лапшу на уши» о «нулевой стоимости Windows», о неких «комплектах» или «аппаратно-программных комплексах». Нести полную ответственность за эти «комплексы» они отказываются в части софта, хотя должны бы по закону и по условиям DOEM-соглашений с Microsoft.

Не они сами определяют спрос на рынке. Не они решают, сколько техники будет поставлено в партнёрский канал и с каким софтом. Они готовы поставлять ровно то, что закажут и в необходимых объёмах... как правило. Однако, что же тогда толкает их на такие серьёзные нарушения? Есть мнение, что существуют негласные соглашения с корпорацией Microsoft, но в России этому пока не нашлось подтверждений. А вот в Польше нашлось! ФАС Польши признала вину Microsoft в деле о картельном сговоре крупных производителей ПК и подала соответствующие документы в Еврокомиссию, которая теперь определит сумму штрафа.

Выходит, подозрения в существовании неких «очень выгодных условий Microsoft, от которых производители ПК не могут отказаться» оправданы? Но как это доказать, без давления со стороны ФАС России на производителей ПК? Ведь если сами они не разъяснят причины такого «странного поведения», не признаются в картельном сговоре, ещё один пункт вины корпорации Microsoft установить невозможно!

Не потому ли ФАС сначала объявила о возбуждении дела против Microsoft, а потом только – против производителей ПК, причём, назначив слушания в обратном порядке? ;-) Очень напоминает Польский вариант! 15 июля заслушают производителей ПК. Наверняка они уже в курсе, что там говорить, и что их ждёт, если они ЭТОГО не скажут. А 24 июля будут заслушаны представители Microsoft, но к тому моменту у ФАС на руках наверняка уже будут неопровержимые доказательства вины американской корпорации в злоупотреблении монопольным положением. 9 дней – весьма символичный срок для наших традиций! :)

Другими словами, главная вина производителей ПК в замалчивании фактов регулирования российского рынка анти-рыночными методами одной американской корпорацией. По крайней мере, я так предполагаю.

Вина розничных продавцов

Если послушать все стороны (кто как оправдывается), выходит, никто не виноват! Microsoft утверждает, что процедура возврата неиспользуемых лицензий у них предусмотрена, и они давно рекомендовали своим партнёрам её реализовать. Производители ПК ссылаются на отсутствие массового спроса на компьютеры без ОС или «альтернативные АПК с Linux» и сетуют на то, что Microsoft продаёт им только Windows Vista OEM. Продавцы, напротив, кивают на производителей ПК и Microsoft, мол ничего другого нам не предлагают, а нам надо торговать. Но также они говорят о том, что спрос на компьютеры без ОС Windows Vista очень мал, так что не нравится – поищите другой магазин.

На самом деле спрос в ИТ определяет именно розница. Доля розничных продаж и ранее составляла порядка 60-70% против 30-40% в корпоративном секторе. Причём, 50-60% всех розничных продаж – это наиболее крупные региональные розничные сети и только 10% – небольшие «цифровые» магазины. Крупная розница может позволить себе меньшую маржу, прямой канал закупок от производителя, она может диктовать условия не только поставщикам, но даже банкам.

Ссылки:

1. Анализ рынка розничной торговли компьютерами 2008

2. Доля «Эльдорадо» в продажах компьютеров превысила 40%

Основной довод продавцов выглядит следующим образом. Windows – наиболее популярная ОС, ПК без ОС и с Linux мало кому нужны, они прокисают на складах. Нам ими невыгодно торговать и наплевать мы хотели на меньшинство. Людям нужен ПК, готовый для работы, поэтому мы предлагаем им АПК с Windows, и такие ПК расходятся, как пирожки. То меньшинство, которым не нужна Windows Vista пускай поищут другие магазины, такие предложения на рынке найти можно.

Вместе с тем, различные исследования показывают, что в России на момент написания настоящего обзора спрос на «АПК» с Windows Vista (если не брать в расчёт нетбуки с Windows XP) не превышает 10-15%. Другими словами, людей, которых различные исследователи застали в сети за работой в Windows Vista, именно столько. Конечно же, реальная цифра использующих именно ту версию OEM, которая им была продана с новым ПК, значительно меньше. Дай бог, если наберётся те же 10%!

Судя по динамике спроса на Windows Vista, едва ли к окончанию её жизненного цикла довольных OEM Windows Vista станет большинство. Скорее всего, в России их число не превысит 15% к моменту официального релиза Windows Seven. Но ведь именно розница определяет спрос, именно крупные ритейлеры могут позволить себе заказывать то, что требуется рынку! Но они этого почему-то не делают. Они предпочитают прикрываться «рыночным спросом», хотя этот спрос говорит на самом деле не в их пользу. И в этом их главная вина.

Правда, даже среди продавцов встречаются альтернативные мнения. Вот что пишет один из представителей розницы на форуме Общества защиты прав потребителей Wides:

«
>> Думаю, большинство людей хотят чтобы вы (продавцы) продавали им готовое, т.е. «комплекты», которые можно включить и сразу работать. Но вы этого не делаете!!! Вы продаёте железо в нагрузку с НЕНУЖНЫМ софтом исходя из того, что вам не продают то, что нужно пользователям и того, что вам не хочется головной боли из-за решения проблем меньшинства (которое, как выясняется, таки БОЛЬШИНСТВО).

Да! ДА! Ещё раз ДА! Мы – продаём (ключевое слово)! Да наплевать нам на этот малый неудовлетворенный процент. Мы – продавцы. Точка. Обвинять в бездействии продавца довольно неуместно. Это не их дело. Для это есть общественные организации и куча недовольных линуксоидов. Для написания этого поста сам оторвался от сноса висты с асера, но заниматься _активной_ борьбой не буду, ну не моё это :) Вы правильно пишите, клиенты хотят выбора, но НАМ головных болей тоже хватает .... Будет закон, отлично, двумя руками ЗА! Хотя в свете выходящей W7 вряд ли многие захотят перейти на ХР».

Статья 11 Федерального Закона «О защите конкуренции» № 135 предусматривает ответственность в том числе и для продавцов за такое «бездействие». ;) Но не только в этом вина продавцов. Российских закон наделил их функционалом «главных козлов отпущения», дав потребителю право решать все проблемы через продавший магазин. И это правильно, ведь с производителем ПК и Microsoft у покупателя может не быть никаких договоров, да и достать их намного сложнее. А кто непосредственно на месте совершения сделки обманывает покупателя? Например тем, что тот не может отказаться от софта?

Если говорить о продавце, как о физическом лице, получается весьма забавная ситуация. Если попросить его установить пиратскую версию Windows XP и MS Office, он побоится сказать «ДА» незнакомому человеку. Ведь статья 146 УК РФ действует, причём давно. А вот статья 159 УК РФ, видимо, пока не действует, т.к. наврать покупателю в глаза о принципах неделимости железа и софта, используя доверие покупателя и собственное служебное положение, внутренний голос почему-то позволяет.

У меня и в мыслях не было пугать продавцов уголовщиной, но ведь кому-то такая идея может прийти в голову. На розницу мы собираемся воздействовать иными методами: через ФАС (11 статья 135-ФЗ), Роспотребнадзор и суды. Со временем напишем и в Ростест. Мы хотим, чтобы руководство розничных магазинов изменило свою ошибочную политику и пошло навстречу потребителям. В особенности интересно, что принесут финальные переговоры Виктора Алксниса с представителями ОЗПП в расширенном составе, которые должны состояться на следующей неделе. Очевидно, будет запущен таймер обратного отсчёта жизненного цикла OEM-а в России...

Где и в каких объёмах производят OEM-софт?

Российские сборщики получают OEM-диски с книжками (Microsoft Windows OEM, Microsoft Office OEM) прямо с ярославского полиграфического комбината ООО «Сонопресс» где-то с весны 2007 года (по цене $50-60, $220 в розницу). Вот уж у кого можно выяснить правду! ;-) Microsoft-у, видите ли, захотелось сэкономить на налогах, т.е. прав был Павел Протасов в своих размышлениях о заковыристости условий лицензионного договора EULA для оптимизации налоговой базы.

Понятное дело, импортируемые «АПК» комплектуются на заводах не у нас. По данным ФИНАМ, если хотя бы 10% покупателей откажется от навязанных OEM-ов, производители ПК и Microsoft недополучат $70-100 млн./год. ИМХО, логичней говорить хотя бы о 80-85% отказов и сумме порядка $560-850 млн./год, что за 2.5 года продаж OEM Windows Vista может составить порядка $1.5-2 млрд. денег, незаконно вынутых из карманов российских потребителей в пользу голодающего американского монополиста.

Ссылки:

1. Microsoft переносит производство в Россию

2. Софт отделили от компьютеров

Обоснование цены возврата

До тех пор, пока магазины не пробивают товар «OEM-софт» отдельной строкой в чеке, любые цены, названные производителями ПК, являются надуманными. DOEM-соглашениями с Microsoft им прямо запрещено оглашать реальные цены. Они не могут представить доказательств, что цена OEM-софта именно такая. Ни производители ПК, ни продавцы, не работают без маржи, т.е. наценка существует для любого товара. При оплате OEM Windows магазину, учтена наценка магазина и производителя ПК, учтены расходы по настройке, инсталляции, доставке.

Даже в том случае, если покупателю предлагается вернуть реальную стоимость, названную Microsoft-ом, эта цена не может быть полной и справедливой, т.к. в ней не будут учтены другие торговые накрутки. Кроме того, если всплывёт, что разные производители дают разные цены на один и тот же товар, автоматически возникнут неприятности у Microsoft, если их включат в реестр монополистов, т.к. устанавливать разные цены на один и тот же товар монополистам в России запрещается. Похоже, что уже такая картина вырисовывается.

Когда от покупателя скрывается истинная цена товара (в данном случае – софта), эта цена определяется на общих основаниях в соответствии с частью 3 статьи 424 ГК РФ: «В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги». В данном случае любой суд подтвердит право требования розничной цены ОС Windows, поскольку торговля OEM-ами в розницу запрещена.

Оргвыводы

Давайте вспомним, что говорила Microsoft на 0%-ой отметке распространения Windows Vista? Она рекомендовала переходить на висту (январь 2007 года). Теперь же руководство корпорации признала этот проект провальным (по мнению TheInquirer) и уже советует вместо висты переходить сразу на Windows 7 RC. «Если вы только начинаете переходить на Vista, я предлагаю вам сразу перейти на использование Windows 7, которая находится на стадии Release Candidate, и использовать в дальнейшем только её», - заявил главный вице-президент отдела разработки Windows Билл Вегте в мае 2009 года.

Что же получается? 2.5 года подряд попуасам из России продавали апельсиновые корки и всячески втирали, что ничего общего с Millennium 2 Windows Vista не имеет. Но, в конечном итоге, выходит, что из нашего кармана было незаконно выкачано порядка $1.5-2 млрд. не пойми за что. По-моему, главной целью акции «Остановим OEM-беззаконие» должно быть решение вопроса возврата этих денег правомерными путями в карманы пользователей или хотя бы в Российский бюджет. Пусть знают наших: «Тут вам не Зимбабве»!

Леонид Кривошеин
14.06.2009 г.


Продолжение следует...

Tags: OEM-беззаконие, microsoft, vista, windows, Роспотребнадзор, ФАС, ЦеСТ

(Leave a comment)